厦门市土地房屋权属登记管理规定
福建省厦门市人民政府
厦门市土地房屋权属登记管理规定
（１９９７年７月１６日厦门市人民政府令第60号发布）
第一章 总则
第一条 为加强土房屋权属管理，维护房地产市场秩序，保障土地房屋所有权人和使用权人的合法权益，根据有关土地房屋法律、法规的规定，结合厦门市实际，制定本规定。
第二条 土地房屋权属登记是指依法对国有土地使用权、集体土地所有权、集体土地使用权、房屋所有权以及由上述权利产生的低押权等他项权的确认和登记。
第三条 实行土地房屋权属登记发证制度，依法登记的土地房屋权属受法律保护。土地房屋权属的设立、转移、变更、终止等，须依照本规定进行登记。
第四条 土地房屋权属登记应当遵循房屋的所有权和该房屋占用范围内的土地使用权权利主体一致的原则。
第五条 厦门市土地房产管理局负责本市土地房屋权属登记管理工作。厦门市土地房产权籍登记机构（以下简称登记机构），受市土地房产管理局的领导和委托，承担土地房屋权属登记的具体工作。
第二章 登记申请
第六条 申请土地房屋权属登记，土地上已有房屋的，土地与房屋同时申请登记。
第七条 因买卖、赠与、析产、交换、抵押等行为而产生的土地房屋权属登记，由有关当事人共同申请。
共有的土地房屋，由共有人共同申请登记。
第八条 申请土地房屋权属登记，申请人可以委托他人办理。由代理人办理登记的，应向登记机构提交申请人的委托书，境外申请人的委托书应按规定经过证明、公证；尚须认证的，应经认证。
第九条 申请土地房屋权属登记，申请人应在本规定规定的期限内提出申请。申请人居住在港、澳、台或国外的，或属农村居民的，其申请登记的期限为６个月，但本规定第二十一条规定的除外。
第十条 申请土地房屋权属登记，申请人应按本规定提交申请书和有关证件。申请人提交的证件应当是原件。
申请土地房屋权属登记，法律、法规规定应经公证以及当事人约定公证的，申请人应提供公证文书。
第十一条 申请土地房屋权属登记，申请人必须分别不同情况提交身份证明：
（一）个人身份证明；
（二）企业营业执照、法定代表人或负责人的身份证明；
（三）机关、团体和其他组织依法成立的批准文件和该单位负责人证明。
境外企业、组织提供的身份证明应按规定经过证明、公证；尚须认证的，应经认证。
第十二条 凡未经登记管理部门确认其土地房屋权属，领取土地房屋权属证书的土地使用者和房屋所有者，应当自下列事实发生之日起６０日内申请初始登记：
（一）以出让方式使用国有土地，受让方已按出让合同约定支付全部土地出让金的；
（二）在依法取得国有土地使用权的土地上新建房屋并竣工验收的；
（三）以国有土地使用权作价入股股份制企业，入股合同已生效的；
（四）依法拥有集体土地所有权的；
（五）依法取得集体土地使用权的；
（六）依法在集体土地上新建房屋并竣工验收的；
（七）土地使用期届满，经批准续期使用的。
第十三条 申请土地使用权初始登记应提交下列文件：
（一）初始登记申请书及身份证明；
（二）政府批准用地文件、用地红线图；
（三）建设用地批准书；
（四）取得土地使用权的证明文件。以出让方式使用土地的，还应提交土地使用权有偿出让合同及缴清地价款证明。
第十四条 单位申请新建房屋的初始登记，应提交下列文件：
（一）初始登记申请书及身份证明；
（二）土地使用权属证明（《土地使用证》或本规定第十三条第（二）、（三）、（四）项所列文件）；
（三）建设项目批准文件；
（四）建设工程规划许可证；
（五）建设项目方案批文和竣工后的总平面和分层平面图；
（六）竣工验收证明。
第十五条 个人申请城镇或农村新建房屋的初始登记，应提交下列文件：
（一）初始登记申请书及身份证明；
（二）批准建造的有效证照。
申请城镇新建房屋初始登记的，还应提交用地文件及红线图。
第十六条 申请购买新建商品房的初始登记，应提交下列文件：
（一）初始登记申请书及身份证明；
（二）购房合同；
（三）购房发票。
单位购买新建商品房后按本市住房制度改革规定的价格出售给个人的，其售房合同应载明房屋来源、原购买商品房的价格、出售给个人的价格、按出售给个人的价格和原购买商品房的价格确定购房个人拥有的产权比例。
第十七条 经初始登记的土地房屋，有下列情形之一的，权属人应自合同或其他法律文件生效之日起６０日内申请转移登记：
（一）集体土地依法转为国有土地的；
（二）国有土地使用权依法转让的；
（三）依法设定抵押的土地房屋经依法处分而转移的；
（四）依法买卖（不含购买新建商品房）、赠与、交换、继承土地房屋的；
（五）人民法院作出判决、裁定、调解引起权属转移的；
（六）仲裁机构裁决引起权属转移的；
（七）法律、法规规定的其他情形。
第十八条 申请转移登记，应提交下列文件：
（一）转移登记申请书及身份证明；
（二）土地房屋权属证书；
（三）与权属转移有关的合同、协议、证明文件、行政决定或其他法律文件；
（四）缴纳有关税费凭据。
第十九条 有下列情形之一的，权属人应自变更事实发生之日起６０日内申请变更登记：
（一）土地权属来源由行政划拨改为有偿出让的；
（二）土地面积或房屋现状依法发生变化的；
（三）土地房屋用途依法发生改变的；
（四）权属人姓名或名称发生更改的；
（五）土地房屋座落地址或名称发生变化的；
（六）法律、法规规定的其他情形。
第二十条 申请变更登记，应提交下列文件：
（一）变更登记申请书及身份证明；
（二）土地房屋权属证书；
（三）与变更事实相关的证明文件或批准文件。土地权属来源改变的，应提交有偿出让合同及缴清地价款证明。地上房屋翻建、改建、扩建的，应提交批准建造的有效证照。
第二十一条 经初始登记的土地房屋，依法设定抵押等他项权的，当事人应自合同或其他法律文件生效之日起１５日内申请他项权登记。
第二十二条 申请他项权登记应提交下列文件：
（一）他项权登记申请书及身份证明；
（二）土地房屋权属证书；
（三）设定他项权的合同、协议或其他证明文件。
预购的商品房设定抵押时，应提交本条第一款第（一）、（三）项规定的文件和购房合同及购房发票。
第二十三条 有下列情形之一的，当事人应向登记机构登记备案：
（一）依法在国有土地上建造商品房，建设工程项目已经竣工验收，开发单位应在竣工验收后６０日内将商品房的总建筑面积提交登记备案；
（二）商品房建设项目在竣工验收后６０日内，开发单位应将商品房预售合同及其变更合同提交登记备案；
（三）出租房屋，出租人应自签订合同之日起１５日内提交登记备案。
第二十四条 有下列情形之一的，权属人应自事实发生之日起６０日内向登记机关申请注销登记：
（一）土地使用期届满未再续用的；
（二）房屋发生倒塌或拆除等灭失情形的；
（三）土地房屋权属依法发生强制性转移的。
土地房屋他项权消灭，当事人应自他项权消灭之日起１５日内向登记机构申办他项权注销登记。
申请注销登记时，应向登记机构缴回土地房屋权属证书；因拆迁引起房屋灭失的，还应缴回《房屋拆迁许可证》。
第三章 权属调查
第二十五条 登记机构受理土地房屋权属登记申请后，应进行地籍调查和房屋权属调查，确定宗地界线、宗地面积和房屋建筑面积。
第二十六条 地籍调查时，被调查宗地和相领宗地的土地使用者应按预定时间到现场对宗地界线进行认定。无争议的，指界人必须在地籍调查表上签字或盖章，由登记机构设立宗地界址标志。指界人对宗地界线认可，但拒绝在地籍调查表上签字或盖章的，视同缺席指界。
指界人及其他当事人对界址有争议的，按《中华人民共和国土地管理法》的有关规定处理。
第二十七条 宗地相邻各方违约缺席指界的，按下列办法处理：
（一）一方缺席的，宗地界线由他方指界人认定后，参考有关权属文件确定；
（二）双方缺席的，调查人员依照有关规定，参考双方提供有权属文件确定宗地界线。
依照本条前款规定确定的界线，登记机构应将划界结果书面通知缺席方。缺席方如有异议，必须在接到书面通知之日起１５日内申请重新确界。
第二十八条 房屋权属调查时，申请人应提供四至归属的有效证明材料。
第四章 登记发证
第二十九条 房屋买卖、继承、赠与、析产的，其权属经登记机构调查后，应进行公告，公告期为１个月。
在公告期内，登记申请人或其他权益相关人对公告内容有异议的，可以向登记管理部门提出复查申请，并提交异议书及有效证据。登记管理部门应对异议书等进行调查核实，异议成立的，予以暂缓登记；异议不能成立的，书面驳回异议，并告知理由。
第三十条 登记机构自受理登记之日起，应在以下期限核准登记：
（一）初始登记３个月；
（二）转移登记、变更登记２个月；
（三）他项权登记、注销登记１５日。
公告时间和处理异议时间不计算在前款所列期限内。
第三十一条 申请人权属来源合法、明确的，登记机构应当核准登记，经登记管理部门确认其权属，颁发、换发或注销土地房屋权属证书。
登记机构颁发土地的房屋权属证书时，属城镇土地房屋的，给权属人颁发统一的土地房屋权属证书；属农村土地房屋的，分别给权属人颁发集体土地使用权证书和房屋所有权证书。
第三十二条 土地房屋权属证书应载明以下内容：权属人；土地房屋座落；土地的权属性质、权属来源、使用年限、面积、用途、等级、地籍编号、房屋的权属性质、来源、结构、层次、面积、用途、竣工年份；土地房屋价格及纳税情况；他项权摘要；共有人情况。
按本市住房制度改革规定出售给个人的房屋和单位购买新建商品房后出售给个人的房屋，土地房屋权属登记卡和土地房屋权属证书上应载明产权比例。
第三十三条 土地房屋有下列情形之一的，登记机构应当在接受申请后３０日内作出不予登记的决定，并书面通知申请人：
（一）违法用地的；
（二）临时、违法违章建筑的；
（三）拆迁公告发布后新建、扩建、改建房屋，或进行房屋买卖、赠与、交换、抵押、析产的，或改变房屋用途的；
（四）其他依法禁止登记的。
土地使用权未经核准登记的，房屋所有权不予登记。土地使用权和房屋所有权未经核准登记的，土地房屋他项权不予登记。
第三十四条 土地房屋有下列情形之一的，经登记管理部门批准由登记机构直接代为登记：
（一）无纠纷且未确定土地使用权的国有土地；
（二）人民法院裁定为无主房屋的；
（三）房产管理部门直管的公房或依法由房产管理部门代管的房屋；
（四）法律、法规规定的其他情形。
第三十五条 有下列情形之一的，登记机构应暂缓登记，并在作出暂缓登记决定之日起１５日内书面通知申请人：
（一）产权纠纷尚未解决的；
（二）违法用地、违法违章建筑未经处理或正在处理的；
（三）土地房屋权属不清，提供的证件不齐全、不真实的；
（四）其他依法暂缓登记的。
暂缓登记的事由在登记机构作出暂缓登记决定之日起满３个月未消失的，登记机构退回登记申请。
第三十六条 有下列情形之一的，经登记管理部门批准，登记机构可撤销全部或部分核准登记事项：
（一）当事人未按本规定第二十四条要求办理注销登记的；
（二）当事人隐瞒真实情况，或伪造有关证件、文件，或采取其他欺骗手段获准登记的；
（三）登记机构审查有疏忽，导致核准登记不当的。
按前款规定撤销登记事项的，登记机构应在作出撤销登记决定之日起１５日内通知当事人，并限期缴回土地房屋权属证书。当事人未在规定期限缴回权属证书的，由登记管理部门公告作废。
第三十七条 土地房屋权属证书不得涂改。土地房屋权属证书破损，经查验后可以换发。换发时，原土地房屋权属证书应当注销存档。
土地房屋权属证书灭失的，权属人应向登记机构报失，并在指定的市级报刊声明遗失。经声明满３０日，他人无异议的，可以申请初发权属证书。重新颁发的土地房屋权属证书上应注明“补发”字样。
第三十八条 登记机构应当设置土地房屋权属登记卡，对土地房屋权属登记事项作全面、真实、准确的记载。土地房屋权属登记卡、地籍、房屋调查资料、登记原始凭证应永久保存。
土地房屋权属登记卡的记载应与土地房屋权属证书的记载以及当事人提交的登记原始凭证的内容一致。当事人对土地房屋权属登记卡的记载有异议的，登记机构应当以有效原始凭证为准进行核查。
土地房屋权属登记卡的记载需更改时，应当加盖登记机构的核对章和登记工作人员的名章。
第三十九条 登记机构应建立健全土地房屋权籍档案管理制度，整理和保存证明土地房屋权归属的文件、契证、资料、册卡、图纸等土地房屋权籍档案，保持其完整性、准确性。
土地房屋权属登记资料档案可以按规定查阅、抄录和复印。
第四十条 领取土地房屋权属证书，应按有关规定交纳登记费。
第四十一条 登记管理部门应对土地房屋权属实行验证，对土地房屋权属登记情况实地监督检查。
土地房屋权属登记工作人员实行岗位资格证书制度。
第五章 罚则
第四十二条 依照本规定第七条规定，应当由当事人共同申请登记的，一方当事人申请，他方当事人不申请的，登记机构可以受理一方当事人的登记申请，并且通知他方当事人办理登记。他方当事人逾期仍未办理登记或提出申请但不提供有关证明文件的，登记机构经审查认为符合登记条件的，可依法核准一方当事人的登记申请。
第四十三条 土地房屋权属人违反本规定第二十一条、第二十三条、第二十四条规定，超延登记申请时限，经由登记管理部门书面通知或公告，无正当理由仍未申请的，每逾期１日，按登记费３‰加收逾期登记费。
登记机构无故拒绝登记申请或故意延误登记期限的，由登记管理部门责令限期纠正，追究直接责任人的行政责任；给登记申请人造成损失的，由登记管理部门负责赔偿。
第四十四条 因申请土地房屋权属登记的当事人提交错误虚假的申请登记文件而产生后果，由当事人承担。
因登记工作人员的过错，导致核准登记不当或者土地房屋权属登记卡上的记载
有误，给权属人造成经济损失的，登记管理部门应负赔偿责任。
第四十五条 有下列情形之一的，登记管理部门应当注销当事人的土地房屋权属证书，没收违法所得，并处以３０００元以上３万元以下的罚款：
（一）用隐瞒、欺骗等不正当手段骗取土地房屋权属证书的；
（二）涂改、伪造或擅自制作、发放土地房屋权属证书的。
第四十六条 当事人对登记管理部门作出的行政处罚不服的，可依法申请行政复议或向人民法院起诉。逾期不申请复议、不起诉又不履行行政处罚决定的，由登记管理部门依法申请人民法院强制执行。
第四十七条 登记管理部门和登记机构的工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊、索贿受贿，构成犯罪的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，按规定给予行政处分。
第六章 附则
第四十八条 本规定施行前依法颁发的土地房屋权属证书继续有效。
本规定施行前，应当登记而未登记的土地房屋权属，当事人应在本规定施行之日起两年内提出登记申请。登记管理部门对历史遗留问题应根据当时的政策、规定和实际情况妥善处理。
第四十九条 本规定自１９９７年９月１日起施行。厦门市人民政府１９８７年１１月２６日颁发的《关于城镇房屋所有权、土地使用权登记的暂行规定》同时废止。
试论关联交易中少数股东利益保护的预防性机制
王兆华 刘永营
[摘 要]上市公司控股股东的关联交易可能对小股东的利益造成损害。为了保护小股东的利益避免在这种交易中不受损害，建立完善的预防性保护机制是必不可少的重要内容，主要有：信息披露制度、股东大会批准制度、股东质询权制度、股东表决权排除制度、独立董事制度，这些制度我国相关法律均有需要完善之处。
[关键词]信息披露 批准 质询权 表决权 独立董事
近年来，上市公司大股东利用其对上市公司的控股地位，做出不利于小股东的决策，使小股东利益受到侵害的事件频频发生。其中就包括有控制地位的股东利用其优势地位，与公司进行关联交易的时候谋取个体利益而损害小股东的利益，这种不公平关联交易现象在我国公司运行实践中相当严重。因而如何在这种关联交易中保护好小股东的合法利益,就成为当前证券市场上一个热点问题。“在当前情况下，加强和完善对中小股东权益保护的公司法律制度，是我国股市健康运转的关键。”[1]
所有股东都应该受到平等对待是世界各国公司法的一项基本原则。贯彻这项原则就必须加强对小股东利益的保护，而建立起关联交易前的小股东利益保护预防性机制就是其中重要的一环。保证控股股东的控制权不被滥用以至损害小股东权益，保证小股东权益受到不公正待遇和损害前，法律给予他们预防性的保护，这也是健全的法律应当具有的机制。纵观各国公司立法，这种预防性保护机制主要包括完善的信息披露制度，股东大会批准制度、股东质询权制度、股东表决权排除制度、独立董事制度等。结合我国立法，本文拟对这几项制度逐一探讨。
(一)建立完善的信息披露制度
完善的信息披露制度，可以使中小股东在充分了解关联交易的真实内容的基础上再做投资，从而保护自身利益在关联交易中免受损害，也可使控股股东对从事可能损害小股东的关联交易有所顾虑。
我国对上市公司关联交易信息披露的规定上，有不少值得完善之处。首先，应强调上市公司关联交易信息披露应遵循的基本要求，即信息披露的公开性，完整性，真实性，时效性。第二、进一步完善关联报告制度。“从1997年中期报告开始，上市公司首次实行强制性关联交易事项披露，统计结果表明，678份中报里，能满足准则要求的，只有6份。关联交易的披露亟待进一步加强。”[2] 第三、进一步完善违反披露义务所应承担的法律责任。仅课以信息披露之义务而无配套的法律责任的规制，无异于纸上谈兵，法律的有效性在于对违法者的惩罚，法律如果不能对违法者予以惩处也就失去了存在的必要。
“加强上市公司信息披露的力度是规范上市公司关联交易重要途径。在我国，由于信息存在严重的不对称性，大量的小股东只能通过上市公司向社会披露的信息来进行决策。”[3]因此完善信息披露制度对预防小股东在关联交易中免受损害有着重要的意义。
(二)股东大会批准制度
股东大会批准制度是防范控股股东与公司进行不公平关联交易的重要措施，其主要内容是：公司参与的一些重大的关联交易决议应当经股东大会表决通过。换言之，就是把股东大会批准作为一些重大的关联交易生效的前提条件。股东大会批准制度的功能在于：一是借此将关联交易信息公开，确保公司其他股东能知悉有关情况，以便进行有效的监督，是将批准制度与后文的股东表决权排除制度相结合，使其他股东享有否决某些不公平关联交易的权力。
根据关联交易对上市公司及股东权益影响的程度，我国沪深两市《股票上市规则(2000年修订本)》7.3.7条、7.3.8条、7.3.11条借鉴香港联交所的做法，将关联交易分为三类：第—类，关联交易总额低于300万元，且低于上市公司最近经审计净资产值的o.5％的，可以豁免。第二类，关联交易总额在300万元至3000万元之间或占上市公司最近经审计净资产使的o.5至5％之间的，上市公司应在交易完成后按7.3.10条的规定立即披露，并在下次定期报告中披露有关交易的详细资料。第三类，关联交易总额高于3000万元或占市公司最近经审计净资产值的5％以上的，公司董事会必须在决议后2个工作日内予以公告，并须经股东大会批准后方可实施。笔者认为，为防范不公平关联交易，对公司及股东权益有重大影响的关联交易，应当经股东大会批准。但对何为“对公司及股东权益有重大影响”，则应当从交易的质和量两方面来确认：
就交易的质而言，是指交易事项是否属于股东大会职权范围。按照我国公司法第103条，对公司增减注册资本、公司合并、分立做出决议，属于股份有限公司的股东大会的职权范围。因此资产重组的关联交易大都应经股东大会批准。就交易的量而言，是指交易金额对公司有重大影响，按照《股票上市规则(2000年修订本)》的规定，金额重大是指上市公司拟与关联人达成的关联交易总额高于3000万元或占上市公司最近经审计净资产值5％以上的。
在这一制度中，对预防交易人采取“化整为零、频繁交易”的方式方面没有规定，需要完善相关的法律，此外，在提交股东大会批准的交易额起点多少，标准是不是太高也值得研究。
(三)股东质询制度
上市公司股东大会就关联交易进行表决时，为了合理行使表决权，股东需要得到有关公司的具体信息。因为除非股东有关于其公司的充足资料，否则他们很难明智地行使他们进行表决或要求他进行表决、出售自己的股票，以及提起诉讼的权利，所以确认股东质询权，有助于股东在就关联交易事项进行表决之前充分、有效地获得关联交易事项的信息，避免在不明真相的情况下盲目表决，这对于关联交易中预防资本多数决之滥用具有重大的意义。
《日本商法典》第273条之三“董事、监察人的说明义务”；(1)董事及监察人在股东大会上须就要求的事项进行说明，但该事项与股东大会的目的无关时，因说明而对股东共同利益显著有害时，进行说明需要调查时和其他有正当理由时，不在此限。(2)股东在会议的相当期间前用书面方式通知要求在股东大会上说明的事项时，董少及监察人不得以需要为由拒绝说明。[4]《德国股份公司法》第13l条、第132条也有同样宗旨的规定。[5]可见各国为确保股东质询权的行使，辅之以董事、监事的说明义务，并对有权拒绝说明之场合做出规定以免除董事、监事之说明义务。其中日本还对事前的书面质询制度作了规定，以防止董事、监事借口需要调查而拒绝质询。
我国《公司法》第110条规定，“股东有权查阅公司章程、吸东大会会议记录和财务会计报告，对公司的经营提出建议或质询。”与上述国外立法例相比，我国公司法将建议权与质询权与查阅权共同置于同一法条，并缺乏诸权利行使的条件。所幸的是，《上市公司章程指引》除明确公司股东享有 “对公司的经营行为进行监督，提出质询的权利”外，还对董事、监事课以说明义务。此外，《章程指引》第74条还要求股东大会会议记录应对股东的质询意见及董事会、监事会的答复或说明做出记载。[6]应该说，《章程指引》的规定较《公司法》的规定有了显著的进步。但是上述规定仍然需要进一步完善：除涉及商业秘密外，若股东质询超越了股东大会的目的事项，董事、监事亦无说明的义务；其次，应允许董事、监事为作说明而另作调查，同时可参考日本立法例引入股东的事前书面质询制度以限制董事、监事拒绝说明权的行使。
(四)股东表决权排除制度
“所谓股东表决权排除制度，也称为表决权回避制度，是指当某一般东与股东大会的讨论的决议事项有特别利害关系时，该股东或其代理人均不得就其持有的股份行使表决的制度”[7]这项制度在德国等大陆法系国家已经被广泛适用。股东表决权排除制度从原理上看，是为了排除利害关系股东对关联交易的决议可能造成的影响，防止关联股东滥用表决权，损害小股东的利益。《欧共体第5号公司法指令》[8]和《澳门商法典》对股东表决权排除作了更严格的规定，不仅排除了利害关系股东持有自己股份的行使，而且排除利害关系股东行使第三人的股份。《欧共体第5号公司法指令》第34条，就与下列事项有关的决议而言，无论是股东，还是代理人都不得行使自己的股份，或者属于第三人的股份的表决权：(1)该股东责任的解除；(2)公司可以对该股东行使的权利；(3)免除该殷东对公司所负的义务；(4)批准公司与该股东之间订立的协议。《澳门商法典》第219条“因利害冲突对投票权之限制”规定，“在议决事项上，股东与公司有利益冲突时，股东不得亲自或透过代理人投票，亦不得代理其他股东投票”。[9]
我国《公司法》第106条只对“股东出席股东大会，所持每一股份有一表决权”做出规定，没有对利益冲突时的表决权做出限制，容易以形式上的平等掩盖事实亡的不平等。立法的不足在实践中得到了印证，也引起了管理层的注意。1997年底证监会在《上市公司章程指引》中首次提出了表决权排除制度。《章程指引》第72条规定，“股东大会审议有关关联交易事项时，关联股东不应参加投票表决，其所代表的有表决权的股份数不计入有效表决总数；股东大会决议的公告应当充分披露非关联股东的表决情况。如有特殊情况关联股东无法回避时，公司在征得有权部门的同意后，可以按照正常程序进行表决，并在股东大会决议公告中做出详细说明。”随后在1998年1月1日施行的沪深两市《股票上市规则(1998年修订本)》7.3.4”以及1998年2月20日施行的《上市公司股东大会规范意见》第八项做出了相同的规定。不过，上述规定仅限制关联股东对自己所持股份的行使，而没有明确关联股东不得代理其他股东行使表决权，仍然有待完善。此外，就何为《章程指引》中的“特殊情况”、何为“有权部门”也需进一步明确。
(五)完善独立董事制度
作为一项重要的公司制度，独立董事制度在西方国家极为盛行，其作用和影响正在不断扩大，一个重要的原因就是其对小股东利益的保护效果显著。这对我们有着重要的借鉴意义。
“作为防止非正当关联交易、维护中小股东利益、防止内部人控制、完善公司治理机制的独立董事制度最早源于美国。早在1940年颁布的《投资公司法》中，就有关于独立董事的规定。”[10]在我国，1997年《章程指引》第112条对独立董事制度作了规定，“公司根据需要，可以设独立董事。”并规定与公司关联人或公司的管理层有利益关系的人员不得担任独立董事。此条款关于设立独立董事的规定只是选择性的规定，而非强制性的。[11]1999年3月经贸委、证监会发布《关于进一步促进境外上市公司规范运作和深化改革的意见》第六项规定，公司董事会应有2名以上的独立董事。独立董事独立于公司股东且不在公司内部任职。公司的关联交易必须由独立董事签字后方能生效。
关联交易中少数真正独立的董事的引入，其目的在于对关联交易的公平性做出有根有据的决断。目前在我国独立董事制度面临的状况是“独立不易，董事更难”，其有效性正受到以下几个方面的质疑：首先，独立董事并不真正独立，他们缺乏为股东利益最大化而行动的充分激励；董事受到时间、信息和预算拨款的限制；要使独立董事获得真正的能力，对内部人提交的关联交易决议做出判断，困难重重。其次，独立董事被控股股东以公正的外貌来保护自己，成为了大股东利益的“保护伞”。这就减少了本来可以使控股股东对自己的决定向公众承担全部责任的道德限制，甚至可以使控股股东免于法律责任。
独立董事重在“独立”，没有“独立”独立董事就失去了其存在的意义，因此可以说“独立”时独立董事的核心要义。“确保选举出来的独立董事具有独立性是独立董事制度发挥作用的前提。要达到这个目的,首先要完善相关制度。目前的文件中关于独立性的规定只有大方针而缺乏可操作性,这就需要在制度中把‘独立性’的概念明晰化、具体化。”[12]其次，要使独立董事在关联交易中维护小股东利益方面发挥应有的作用，独立董事与监事会必须加强协调，避免冲突，在这方面的规范我国立法有很多工作要做。
